电子商务法治理假货:侵权通知平台即下架商品

　　平台应不应该承担审核责任
　　电子商务法除了要求电商平台主动打假，还要求平台在收到投诉后及时采取措施。
　　电商法规定，知识产权权利人认为其知识产权受到侵害的，有权通知电子商务平台经营者采取删除、屏蔽、断开链接、终止交易和服务等必要措施。电子商务平台经营者接到通知后，应当及时采取必要措施，并将该通知转送平台内经营者。
　　这就是引入了最早出现在美国版权保护制度中的“通知-删除”原则。电子商务法又进一步增加了“反通知”：平台内经营者接到转送的通知后，可以向电子商务平台经营者提交不存在侵权行为的声明。声明应当包括不存在侵权行为的初步证据。
　　“通知-反通知”要求电商平台对收到的通知和证据进行审核，并作出判断。这被平台企业认为超出了能力范围，难堪重负。
　　“外界都期待平台的知识产权客服是法官，可我们没有法官的职能，对于一线的客服来说，不可能掌握海量品牌的授权书是什么样子，正规发票是什么样子，所以这些条款对我们业务的限制前景非常严峻。”一家电商平台知识产权部门负责人告诉21世纪经济报道记者。
　　“对于一些比较明显的侵权，平台可以甄别，但还有很多投诉如果不拿到法院的判决，我们绝对无法判断。但平台不采取措施的话，又会引发外界的不理解，平台是两头不讨好，卖家、权利人都不满意。”他说。
　　“知识产权分为版权、商标和专利，对于平台来说，审查版权是否侵权非常容易，而且如果不及时采取措施，盗版就会无限制复制，侵权的成本非常低，损害后果非常大。但是商标和专利侵权，技术性非常强，比如苹果和三星的专利战，大量专利纠纷不是平台能去判断的，会给平台带来额外负担。”他说。
　　2017年11月举行的一场电商法立法研讨会上，一名民法学者说：“《侵权责任法》规定了网络用户侵犯他人民事权益的，网络服务提供者在接到通知后要立即采取措施。但当时还没有发达的电子商务，电子商务平台是要开展营业的，轻易断开链接是很危险的事情。”

　　15天观察期如何避免恶意投诉
　　在另一位电商平台法务部负责人看来，电子商务法规定的“通知即下架，反通知后再上架”的原则，“势必会造成一种情况：我看你卖类似的产品，我就投诉你侵权，只需要下架几天，对你的影响就会非常大，这就造成很多不公平竞争”。
　　“现实中，就已经出现过在11月10日，也就是‘双11’大促前一天被投诉的情况。”他说。
　　但在打击假货和防止恶意投诉的拉锯上，电子商务法又往前走了一步。草案四审稿新增设了15天的观察期，平台接到商家未侵权“反通知”后，不能马上终止所采取的措施，而是需要再等待15天。15天内知识产权人不投诉或起诉的，平台才能够终止之前采取的措施。
　　“这一重大程序的变更，我认为有点过度，没有充分考量恶意投诉的情形，一旦付诸实施，可能有一定副作用，导致整个平台知识产权保护规则的失衡。建议将15天的观察期适当缩短一些，比如3个工作日或者5个工作日就可以了。”鲜铁可委员在8月28日分组审议时说。
　　“15天的观察期是否过长要根据具体情况判断，一些爆款商品可能销售期很短，15天过后就过季了，所以这个条款在具体适用时还需要进行综合考量。”薛军说。
　　为了让发出通知的权利人减少恶意投诉，电子商务法最后时刻再次做出修改，规定“因通知错误造成平台内经营者损害的，依法承担民事责任。故意发出错误通知，造成平台内经营者损失的，加倍承担赔偿责任”。
　　此外，电商法还引入了公示制度，要求电子商务平台经营者应当及时公示收到的通知、声明及处理结果。
　　北京师范大学法学院教授薛虹认为，这是通过社会监督的方法，如果有人不断滥用权利下发通知，“那就把你公示出来，群众的眼睛是雪亮的”。
　　但这也遭到了电子商务平台的反对。“有的投诉通知的事实都不清楚，平台没办法判定，这个时候是不能公示的，只能等到法院作出判决之后。”上述电商平台知识产权部负责人说。
　　“公示制度主要是为了保障各方知情权，同时加大侵权人的成本，起到信用监管的作用。当然，公示的通知、声明及处理结果应当是经查证属实的。”薛军说。