认定与处罚：非法传销治理中遭遇的两大难题

　　国务院最初关于打击非法传销的规定是综合了多方面的考虑制定的。如今市场变化很大，加入世贸组织的承诺近在眼前，规范行业发展迫在眉睫。2005年颁布的《取消非法传销条例》与《直销管理条例》的颁布是否面临着新的调整也是与会专家关注的一个话题。

　　刑法专家、中国政法大学教授阮齐林强调，无论情况如何变化，界定非法传销还是要看：是以商品自身价值来牟利，还是以商品和服务做道具拉人头、收入门费来羸利。当然，判断这个有一定的难度，需要综合考量，并且严格依照现行法律行事。“一定注意，价格与价值不能背离太严重”，这位刑法学家说。
　　处罚：程序正义与资金透明

　　在打击非法传销的过程中，确实出现了许多扰乱市场秩序，影响社会稳定，侵犯公民、法人和其他组织合法权益的大案、窝案。政府在治理过程中迅速查处，严厉打击并及时返还受害者财物，起到了良好的社会效果。

　　但在处罚方面也有许多问题逐渐暴露出来。有的地方违反程序，工商部门、公安部门各自为战、独自行动；有的地方跨地域办案，缺乏对管辖权的认识；更为严重的是，在追缴、扣押涉案财产方面，不公示，不透明，方法简单，作风粗暴，难以划清执法与利益驱动之间的关系，不但败坏了法制环境，还大大激化了矛盾，伤害了消费者，增大了社会稳定的压力。

　　北京大学夏业良教授指出：“执法不能有利益驱动，更不能打着法制的名义，干着破坏法制的事，否则，法制就建立不起来了”。

　　“这很奇怪”。刑法专家阮齐林教授说，“罚金是没有限额规定，但有没有必要这么高？没收违法所得的性质是要证明哪些所得是违法的。青岛案件的罚金处理在某种意义上讲，是用刑罚来代替追缴，司法处理上有所欠缺。”

　　行政法专家张吕好继续强调，不仅是以刑罚代替行政处罚的问题，还应该注意到，国务院规定的治理传销的分工是明确的，那就是工商部门与公安部门不但要协同作战，而且要互相配合。如果不以法律规定行事，而是利益驱使，就会出现各自为战，互相打架的现象。

　　“直销或者是非法传销的认定，主要的专门力量应该是工商”，张吕好认为，工商机关在认定方面，在市场经验的积累方面应该有更多的优势，这也是国务院条例的立法原意。“如果刑事司法机关一开始就介入，没有和工商部门有任何衔接，就会出现很多问题”。

　　张吕好强调，工商行政机关与公安司法机关应该有一个衔接。“这样做对保护市场环境、维护公民合法权益有好处。”