固定经营营业场所有助于直销业在中国的发展

    1998年，我国批准了10家原外商投资传销企业转变为“店铺＋雇佣推销员”的经营模式，店铺成为这种模式的必要条件。转型企业虽然不是纯粹意义上的直销企业，但已经具备了一些直销的特征。直销是否需要设立固定营业场所？直销所指的固定营业场所是否仅指店铺这一种形式？本文拟就这一直销学术研究和立法中一直争议的核心问题进行分析。
    
    直销企业需要设立固定营业场所
    
    中国作为发展中国家，企业和个人的信用体系尚未建立，交通、通讯、邮政等设施还很落后，设立固定营业场所，不仅可以解决直销员的诚信问题，还可以充分发挥冷静期、退换货制度的救济功能，为直销业的发展提供保障。因此，从立法和实践的角度看，直销企业应当设立固定营业场所。
    
    首先，从直销的概念来看，设立固定营业场所符合直销的本质。直销是一种离开固定营业场所（away from fixed location）销售的行为，而不是没有固定经营场所（without fixed location）的经营行为，前者更反映了直销的本意。据了解，很多在香港从事直销活动的公司都设有固定营业场所，如安利公司在香港就设有3个固定营业场所。
    
    其次，设立固定营业场所有利于法律与实践的有机延续。通过转型，中国直销管理积累了一定的经验，继续要求直销企业设立固定营业场所也具有一定的实践基础。国外在这方面也有类似的法律规定，从这点看，设立固定营业场所符合国际关于直销立法与实践的惯例。
    
    再次，保护消费者的合法权益是直销立法的宗旨。中国的消费群体仍然习惯于传统商业的销售模式，管理者在对传统模式的管理过程中也积累了丰富的经验，管理机制更倾向于传统的属地和级别管辖。因此，从我国的实际出发，设立固定营业场所有利于保护消费者权益。
    
    固定营业场所包括店铺等多种形式
    
    直销企业设立固定营业场所从事直销活动，从理论上讲，可以采取多种形式，包括设立侵权机构、物流配送分销中心、店铺等，其前提是要能起到应有的救济保障作用，且能符合现行的社会体制和法律规定。
    
    《直销管理条例》规定：直销企业从事直销活动，必须在拟从事直销活动的省、自治区、直辖市设立负责该行政区域内直销业务的分支机构，同时在从事直销活动的地区应当建立便于并满足消费者、直销员了解产品价格、退换货及企业依法提供其他服务的服务网点。
    
    按照上述法律规定，直销企业的固定营业场所由两部分组成，即省级分支机构和服务网点。
    
    服务网点的主要职能是满足产品展示、价格展示、退换货以及提货、储存、接受订货、代收货款等其它功能，与传统商业店铺的销售职能有较大差异。这一点既是直销企业遵从“无固定营业地点”基本业态规律的体现，也是和转型企业“店铺＋雇佣推销员”形式的重要差异。
    
    值得注意的是，《条例》规定的固定营业场所，由其所承担的功能决定应当是物质的，而不是虚拟的，即网络店铺、电视商场等不能作为固定营业场所。
    
    如何设置固定营业场所
    
    从转型企业的实践看，单纯从行政区划角度来考虑设立固定营业地点是片面和不切实际的，而按照市场区域划分又与现行管理体制，特别是行政监督管辖产生矛盾。为避免上述问题，采用市场区域划分为主，市场区域划分与行政区划相结合，可能更为实际。所以，在设立固定场所时，法律只规定到省，省里结合市场区域与市场监管能力自行确定。《条例》第十条规定：服务网点的设立（包括数量）应当符合当地县级以上人民政府的要求。商务部也几次发函就此问题进行具体规定，解决了关于固定营业场所设置和数量问题。
    
    随之而来的问题是，谁来担当服务网点的主体？客观分析起来，作为承担直销企业责任义务的服务网点，必须是直销企业自设的分支机构担任投资主体；作为传统商业职能的服务网点，可以是合资、合作等多种投资方式并存的市场独立主体，比如店铺。承担销售职能的服务网点，应当具备市场主体资质，不承担销售等经营职能的，可以不具备主体资质。
    
    直销企业借助社会服务来承担服务网点的职能，法律并没有禁止。不过，这种经营模式与连锁经营等营销模式如何划分，是一个需要解决的课题。
    
    如何设立服务网点，商务部做了详细的程序性要求。企业申报时，只要提交其在拟从事直销地区的服务网点具体方案，且网点没有设立在居民住宅、学校、医院、部队和政府机关等场所，方案得到地方商务主客部门认可。在得到直销批准许可后，可从事直销的企业在批准文件下发之日起6个月内，按照上报的服务网点方案完成服务网点的设立。规定不仅符合实际，而且大大减轻了申办企业的负担。
    
    如果企业根据业务发展需要增加服务网点，在已批准地区不需要报批，只需备案。地方商务主管部门可根据条例要求直销企业增加服务网点，但应说明理由。直销企业如果调整服务网点方案，减少服务网点，则应报原审批部门批准。